Взыскание неустойки это — определение и виды

Как взыскать неустойку по ДДУ без суда

Когда вы хотите в досудебном порядке взыскать неустойку с застройщика в связи с просрочкой передачи объекта недвижимости по ДДУ, вам направляете ему претензию с требованием о выплате пени. Претензия пишется по причине задержки сдачи объекта строительства и передачи квартиры дольщику.

Претензионное письмо содержит указание факта недобросовестного исполнения сроков передачи жилплощади в соответствии с ДДУ, а также размер положенной неустойки.

Взыскание неустойки по договору долевого участия с застройщика волнует практически каждого, кто решил приобрести жилплощадь в строящемся доме. Многие заказчики начинают интересоваться этим вопросом задолго до того, как будет заключен договор со строительной организацией. Из-за частых случаев с задержкой сроков и сдачей домов спустя год-два после назначенной даты люди стали скептически относиться к подобного рода сделкам и стремятся обезопасить себя и свое будущее место проживания.

В случаях, когда строительная организация со своей стороны игнорирует возмещение неустойки по договору долевого участия, претензионное письмо становится основанием для взыскания штрафа с застройщика сверху суммы пени за несвоевременную выплату.

Описание процедуры

Дольщик вправе подавать претензию застройщику как до подписания акта передачи, так и после, когда квартира передана с нарушением сроков. В первой ситуации размер пени исчисляется за 1 день просрочки. Он подкрепляется требованием ее выплаты по день фактической передачи недвижимости. Во втором случае неустойку рассчитывают в полном объеме, исходя из фактической просрочки сдачи квартиры.

Претензионное письмо, направленное на выплату неустойки, как правило, составляют в двух экземплярах и передают лично в офис строительной организации, где его заверяют подписью и печатью на экземпляре дольщика. Другой вариант – направить как заказное заявление с уведомлением и описью вложения.

Компания-застройщик должна отреагировать на претензию в течение 30 дней.

Нередко организация признает свою ошибку и готова добровольно выплатить положенную сумму неустойки за задержку сроков сдачи объекта. В таком случае вопрос считается закрытым. Дольщику необходимо указать номер своего лицевого счета, после чего строительная компания переведет на него средства. При этом дополнительный штраф сверху суммы неустойки не взимается.

Практика показывает, что застройщики могут предложить уменьшить размер неустойки или увеличить сроки выплаты, ссылаясь на органы местной администрации или недобросовестные действия подрядной организации. Дольщик как участник ДДУ сам вправе решать, соглашаться либо не соглашаться на предлагаемые условия застройщика в отношении изменения сроков выплаты неустойки или ее суммы. В то же время, когда порядок досудебного разрешения споров указан в тексте договора, дольщик обязан ему следовать.

Если застройщик добровольно принимает решение о выплате начисленных пени, соглашение сторон рекомендуется закрепить в письменном виде.

Какие бывают виды убытков

Основные виды убытков — это реальный ущерб и упущенная выгода. Правда, это скорее основные категории (группы). На практике мало отнести убытки к реальному ущербу или упущенной выгоде — нужна конкретизация, которая делается с учетом обстоятельств дела и судебной практики.

Реальный ущерб может выражаться:

• в расходах, которые пришлось произвести для восстановления нарушенного права, например, для проведения экспертизы, сбора доказательств, для обращения в государственные органы, к нотариусу, юристам и суд;
• в расходах, которые потребуются для восстановления нарушения права согласно сделанному и подтвержденному расчету;
• в стоимости утраченного имущества;
• в затратах на восстановление (ремонт) поврежденного имущества;
• в расходах, которые понес ответчик в виде обеспечительного платежа, в связи с применением мер обеспечения, в виде уплаченного штрафа и других затрат, связанных с судебным процессом в его отношении.

Упущенная выгода — более сложная категория. Это то, что истец мог бы получить, но не получил. К упущенной выгоде можно отнести любые доходы, которые получил бы потерпевший (истец), если бы контрагент исполнил обязательство, права потерпевшего не были нарушены или причинитель вреда не совершил бы в отношении истца противоправные действия.

Для определения убытков, связанных с договорными отношениями, в частности, договорами купли-продажи и смежными сделками, в российской арбитражной практике сложился немного упрощенный подход — вычисление ценовой разницы. Убытки определяются как разница между договорной ценой и ценой, сложившейся на рынке на момент, когда обязательство должно было быть исполнено. Если убытки обусловлены досрочным прекращением договора, то они могут быть определены как разница между ценой прекращенного договора и ценой договора, заключенного взамен прекращенного.

Проблема с упущенной выгодой в том, что здесь много чего нужно доказывать, опираясь не только на свои расчеты и свою позицию. Много условностей, допущений, оценочных критериев. До последнего времени подходы к определению, расчету, оценке, доказыванию упущенной выгоды были неоднозначными и противоречивыми. Постановление Пленума ВС РФ №7 от 24 марта 2016 года расставило точки над “i” во многих вопросах и сделало для истцов процесс доказывания всего, что связано с упущенной выгодой, более простым.

Уменьшение неустойки: основные правила

Когда сумма неустойки очевидно не соответствует масштабам возникших последствий несоблюдения договорных обязательств, суд может снизить ее размер

Обязанность по доказыванию обстоятельств, которые могут послужить основаниями для снижения неустойки, возлагается на сторону, ходатайствующую о таком снижении (см. постановление 8-го ААС от 27.12.2016 по делу № А46-7479/2016).

Реализуя данное правомочие, суды не стеснены условиями договора о максимальном или минимальном размере неустойки (п. 70 ППВС № 7). Если неустойка согласно условиям договора состоит из штрафа и пеней, то оценка ее соразмерности возникшим последствиям производится на основе суммарного размера такого штрафа и пеней (п. 80 ППВС № 7).

Основаниями для снижения размера неустойки могут быть, например, такие:

• значительное превышение суммы неустойки над суммой ущерба
• чрезмерно большой процент неустойки;
• малая длительность неисполнения обязательства.

Не могут сами по себе приниматься как основания для снижения неустойки следующие доводы должника:

• о его тяжелом финансовом положении:
• нарушении обязательств перед самим должником со стороны его контрагентов;
• существовании долговых обязательств перед иными лицами;
• наложении ареста на его имущество;
• неоказании финансовой поддержки со стороны бюджета;
• возращении суммы долга на дату рассмотрения спора;
• выполнении ответчиком социально значимых функций;
• существовании у ответчика обязательства по выплате процентов за пользование денежными средствами и т. д.

Суды отмечают, что довод об отсутствии у кредитора ущерба (или недоказанность его нанесения), вызванного нарушением другой стороной своего обязательства по договору, не может быть рассмотрен как основание для снижения неустойки

Снижение неустойки, уплата которой возложена на хозяйствующий субъект, возможна только при наличии соответствующего ходатайства такого хозсубъекта (п. 71 ППВС № 7). Форма ходатайства может быть любой.

В т. ч. названные положения применимы в ситуациях, когда разрешаются споры, касающиеся возможности снижения неустойки за неисполнение обязательств по договорам займа, сторонами по которым выступают граждане (см. определения КС от 15.01.2015 № 6-О и № 7-О).

Бесплатная консультация юриста

Ответим на ваш вопрос за 5 минут!

Бесплатная консультация юриста

Ответим на ваш вопрос за 5 минут!

Для сравнения: снижение неустойки, когда должником является лицо, не занимающееся приносящей доход деятельностью, суд правомочен осуществить в т. ч. и по собственной инициативе, т. е. даже в отсутствие ходатайства ответчика, если будет выявлена явная несоразмерность неустойки и возникших последствий нарушения договорных обязательств.

Неустойка: понятие и виды

Согласно статье 330 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК) неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Сущность неустойки состоит в создаваемой ею угрозе наступления для должника определенной имущественной невыгоды в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, т.е. является одним из способов обеспечения исполнения обязательства. Квалификация неустойки в качестве обеспечения исполнения обязательств.

В отличие от убытков (когда необходимо доказать размер понесенного ущерба и принятие мер для его уменьшения) для взыскания неустойки достаточно подтвердить факт наличия обязательства и его нарушение должником, т.е.

не требуется доказывать и обосновывать размер понесенных убытков и причинную связь между их возникновением и действиями нарушителя, а также вину нарушителя.

Все это облегчает взыскание неустойки и делает ее наиболее распространенной мерой ответственности в договорных отношениях.

Из определения следует, что неустойка всегда должна быть выражена в деньгах – в рублях или в иностранной валюте.

Неустойка может представлять собой штраф, т.е. однократно взыскиваемую, заранее определенную денежную сумму, либо пеню – определенный процент от суммы долга, установленный на случай просрочки его исполнения и подлежащий периодической уплате, т.е. по сути длящуюся неустойку.

Во многих случаях неустойка не покрывает все понесенные потерпевшим убытки. Поэтому за ним сохраняется право на их взыскание, но только в части, не покрытой неустойкой (статья 394 ГК).

Неустойку, когда она имеет форму непрерывно текущей пени, следует отличать от внешне схожего с ней процента. Процент в большинстве случаев признается не мерой ответственности, а платой за пользование чужими денежными средствами.

Взыскание неустойки

Неустойка является одним из видов гражданско-правовой ответственности и подчинена общим правилам о применении такой ответственности.

Это означает, что неустойку можно требовать только при нарушении должником возложенного на него обязательства, за которое должник отвечает.

Неустойка взыскивается с должника независимо от того, возникли ли у кредитора убытки из-за действий должника, т.е. она взыскивается за сам факт нарушения обязательства.

Должник может также ссылаться на наличие вины кредитора (статья 404 ГК), требующего уплаты неустойки, и по этому основанию просить суд об уменьшении его ответственности. Кроме того, размер взыскиваемой неустойки в соответствии со статьей 333 ГК может быть уменьшен судом, если неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Статья 330. Понятие неустойки

1. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

2. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Виды неустойки

Неустойка может представлять собой:

• штраф (однократно взы­скиваемую, заранее определенную денежную сумму);
• пеню (оп­ределенный процент от суммы долга, установленный на случай про­срочки его исполнения и подлежащий периодической уплате, т.е. по сути длящуюся неустойку, например, 0,5% от суммы просроченного займа за каждый месяц просрочки).

Принято также различать:

• договорную неустойку, которая устанавли­вается письменным соглашением сторон и условия исчисления и при­менения которой определяются исключительно по их усмотрению;

Подробнее

Среди договорной и законной неустойки выделяют:

• зачетную неустойку (размер которой засчитывается в общую сумму убытков);
• альтернативную неустойку (когда по выбору кредитора взыскиваются либо убытки, либо неус­тойка);
• исключительную неустойку (когда допускается взыскание только неустойки и исключается взыскание любых убытков);
• штрафную неустойку (когда убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки) (абз. 2 п. 1 ст. 394 ГК).

Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), или когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка), или когда по выбору кредитора  могут  быть  взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

Исключительная неустойка по сути является случаем ограничения размера ответственности (когда, например, транспортная организация за непредставление перевозочных средств уплачивает только штраф и не возмещает убытки, понесенные грузоотправителем) и в силу это­го имеет исключительный характер.

Штрафная неустойка, взыскивае­мая наряду с убытками, напротив, расширяет его и потому тоже долж­на составлять исключение.

Замечание по договорной неустойке

С момента реализации права требования на возврат суммы предварительной оплаты сторона, заявившая данное требование, считается утратившей интерес к дальнейшему исполнению условий договора, а договор — прекратившим свое действие.

Кроме того, с момента совершения указанных действий обязательство по передаче товара (неденежное обязательство) трансформируется в денежное обязательство, которое не предполагает возникновение у продавца ответственности за нарушение срока передачи товара в виде договорной неустойки.

Ра­зумеется, законная неустойка взыскивается лишь по инициативе по­терпевшей стороны, а если она предусмотрена диспозитивной нормой закона, то лишь постольку, поскольку соглашением сторон не преду­смотрен иной ее размер.

Законную неустойку стороны по своему соглашению вправе лишь увеличить (если закон не запрещает этого), но не могут уменьшить. Например, не допускается увеличение размера неустоек, установленных частью 14 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации за несвоевременное и/или неполное внесение лицами платы за жилое помещение и коммунальные услуги.

Договорную неустойку стороны вправе изменить своим соглашением как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения.

Если в качестве неустойки в соглашении сторон названо иное имущество, определяемое родовыми признаками, то, учитывая, что в силу положений статьи 329 ГК РФ перечень способов обеспечения исполнения обязательств не является исчерпывающим, к подобному способу обеспечения обязательств применяются правила статей 329-333 ГК РФ (пункт 1 статьи 6 ГК РФ).

При большом размере неустойки она может быть уменьшена судом в случае явной несоразмерности ее суммы с последствиями нарушения обязательства (ч. 1 ст. 333 ГК).

Пример

Например, за просрочку возврата банковского кре­дита договором предусмотрена неустойка, размер которой в несколь­ко раз превышает сумму выданного кредита (1% от суммы выданного кредита за каждый день просрочки составляет 365% годовых, что яв­но превышает все мыслимые потери банка-кредитора).

Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме по правилам, установленным п. 2, 3 ст. 434 ГК РФ, независимо от формы основного обязательства (ст. 331 ГК РФ). Несоблюдение письменной формы такого соглашения влечет его ничтожность (п. 2 ст. 162, ст. 331, п. 2 ст. 168 ГК РФ).

Виды неустойки

В тех ситуациях если стороны не зафиксировали денежное взыскание в соглашении и возникла необходимость в его применении используется законная неустойка, а в случае фиксации в сделке условий, размера и процедуры взыскания такого рода штрафных мер ответственности, неустойка считается договорной. Кроме того, в зависимости от способа компенсации ущерба при расчете взыскания, неустойка имеет несколько подвидов:

• Зачетная — представляет собой зависимость суммы возмещения убытков от других мер ответственности. Например, несвоевременная оплата по договору привела к ущербу в 10000 рублей. Сторона, нарушившая соглашение оплатила неустойку в размере 1000 рублей и должна возместить ущерб в размере 9000 рублей.
• Исключительная — может быть предусмотрена договором, а в некоторых случаях и законом и представляет собой взыскание только установленной меры ответственности. Убытки в таком случае не компенсируются.
• Альтернативная — предусматривает определённую в соглашении возможность стороны выбрать на своё усмотрение выплату штрафной санкции или компенсацию убытков.
• Штрафная — представляет собой зафиксированную в договоре или законе возможность пострадавшей стороны требовать и полное возмещение ущерба, и выплату штрафных санкций.

В случае если определённый вид денежного взыскания установлен на законодательном уровне, стороны при заключении сделки и фиксации в ней такого рода мер обеспечения обязательств должны избегать противоречий требованиям закона.

Что такое неустойка по алиментам?

Содержание (кликните, чтобы открыть)

С точки зрения законодательства неустойка – это денежная сумма, уплачиваемая должником в пользу кредитора при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств. Данная формулировка указана в ст. 330 ГК РФ.

Взыскание неустойки производится в добровольном порядке, когда должник не отрицает своей вины. В таком случае он может самостоятельно перечислить деньги другой стороне, дабы избежать судебных разбирательств. Во избежание неприятностей рекомендуется сохранить банковские чеки, чтобы при появлении проблем иметь возможность подтвердить добровольное выполнение обязательств в суде. Если оплата производится наличными, необходимо взять с взыскателя расписку о получении.

Есть и другой способ истребования пени – через суд. Инициатором выступает сторона, получающая услугу, в случае с алиментами – деньги. Когда речь идет о взыскании неустойки по платежам на содержание детей, истцами обычно выступают женщины, т. к. именно они остаются с несовершеннолетними.

Основания и условия для взыскания неустойки

Главным условием взыскания неустойки является просрочка алиментного платежа хотя бы на 1 день. Сроки уплаты денег на содержание несовершеннолетних указываются в исполнительных листах (ИЛ), алиментных соглашениях или судебных приказах. Например, выплаты должны были поступить 12.01.2018, но взыскатель получил их 15.01.2018, за указанный период он вправе истребовать неустойку.

Другие условия взыскания:

• Установленные алиментные обязательства. Должник должен уплачивать алименты по соглашению, ИЛ или судебному приказу. Если получатель ранее не обращался в суд или не оформлял с плательщиком соглашение у нотариуса, взыскивается не неустойка, а алименты за прошедший период – максимум 3 года, предшествующие дате подачи иска в судебный орган.
• Наличие задолженности. Она начинает формироваться со дня, следующего за днем, когда должен был поступить платеж.

Конкретные сроки и суммы алиментного долга для обращения в суд законами не устанавливаются. Иск можно подавать даже через неделю, но размер выплат будет минимальным – не более 500 руб. в зависимости от величины алиментов. Рекомендуется обращаться с иском по прошествии 5-6 месяцев с момента образования неуплаты: в таком случае получится удержать с плательщика большую сумму. В некоторых случаях она превышает размер основной задолженности.

Моральный вред и его компенсация

Соотношение понятий «вред», «ущерб», «убыток»

В юридической литературе наряду с термином «убытки» используются и иные понятия — «вред», «ущерб», которые не являются однозначными и строго определенными.

В цивилистике предлагается различать эти термины следующим образом:

• вред — родовое понятие отрицательных имущественных последствий правонарушения;
• ущерб — натурально-вещественная форма выражения вреда;
• убытки — это денежная оценка вреда.

Вред подразделяется на:

• моральный;
• имущественный.

Имущественный вред — отрицательные последствия, выразившиеся в уменьшении имущества потерпевшего в результате нарушения принадлежащего ему права или блага. По действующему законодательству имущественный вред подлежит возмещению в натуральной либо денежной формах.

Моральный вред — это «нравственные и физические страдания, причиненные действиями (бездействием),

1. 1. посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна и т.п.) или
   2. нарушающими его личные неимущественные права (право на пользование своим именем, право авторства и другие неимущественные права в соответствии с законами об охране прав на результаты интеллектуальной деятельности) либо
   3. нарушающими имущественные права граждан» (в случаях, специально предусмотренных законом — ст. 1099 ГК РФ).

(п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. №10 «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда»)

Судебная практика по взысканию неустойки

Как правило, сроки строительства нарушаются не на один месяц, нередко возведение дома затягивается на годы, поэтому и суммы неустоек получаются весьма внушительными. Например, при цене квартиры пять миллионов рублей и просрочке строительства на полгода, размер неустойки, рассчитанной по формуле, приведенной в 214 ФЗ, составит 555 000 рублей, и это не считая других, положенных дольщику компенсаций. Узнать подробнее, как правильно рассчитывается неустойка, можно здесь. Однако практика показывает, что получить неустойку в полном размере очень проблематично.

Дело в том, что суды общей юрисдикции, где рассматриваются дела о спорах дольщиков со строительными компаниями, практически всегда применяют 333 статью ГК, позволяющую снизить сумму неустойки, если суд посчитает, что ее размер несоразмерно выше убытков, которые понес участник строительства. Применение данной статьи не всегда целесообразно, о чем прямо сказано во второй ее части, которая гласит, что уменьшение неустойки допускается лишь в исключительных случаях.Высшие суды также не раз указывали, что снижение размера пени возможно при очень веских причинах. Так, в п.77 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 7 от 24 марта 2016 года разъяснено, что уменьшать неустойку можно в крайних случаях, тогда, когда ее получение может повлечь за собой необоснованную выгоду кредитора, в данном случае дольщика.

При этом в Постановлении также отмечается, что доказать несоответствие неустойки понесенным убыткам и неоправданность получения выгоды, должен ответчик, т.е. застройщик обязан представить доказательства того, что именно данный случай является исключительным, и что последствия от неисполненных им обязательств намного ниже, чем сумма неустойки. Обычно такими доказательствами строительные компании не располагают. Вместе с тем, применение данной статьи встречается в 90% подобных дел. В среднем снижения составляют от 30 до 80%, в зависимости от практики, принятой в конкретном суде. При этом суд обычно не занимается выяснением того, как отразилась на дольщике несвоевременная передача ему жилья, а в большинстве случаев даже не объясняет, что послужило основанием для уменьшения неустойки.

Разъяснение юристов

Приведенная выше информация, впрочем, совершенно не означает, что условие соглашения, по которому должник обязан передать какое-либо имущество или осуществить неденежное предоставление при нарушении договора, признается недействительным.

В соответствии с принципом свободы заключения контракта такие оговорки считаются допустимыми. Они выступают в качестве гражданско-правового института специфического характера, к которому можно применять по аналогии определенные правила о неустойке. В данном случае, однако, возникает логичный вопрос.

Какой смысл законодателю отвергать возможность использовать неденежное взыскание, чтобы впоследствии признать, что институт такого рода, несмотря на то, что формально не может называться неустойкой, в принципе имеет право существовать одновременно с допустимостью использовать по аналогии общие правила ее вменения? Может, в данном случае было бы разумнее, как это сделано в ряде зарубежных стран, признать и неденежное ее выражение? Относительно данного вопроса эксперты отмечают следующее:

• В первую очередь, формально юридически исключительность денежного характера неустойки как гражданско-правового института следует напрямую из положений ГК. По данному вопросу предписания более чем однозначны.
• Во-вторых, предусмотренная обязательность выплаты неустойки в денежном выражении имеет на практике воспитательное значение, поскольку направляет стороны на избрание наиболее адекватного и удобного предмета для оговорки данного взыскания. Это, в свою очередь, исключает вероятность возникновения проблем как для судебного органа, так и для сторон в процессе реализации данного условия соглашения.